الوسائل البديلة لتسوية المنازعات في المدارس الفقهية الوضعية
الوسائل البديلة لتسوية المنازعات في المدارس الفقهية الوضعية
وزادت نسبة العود ، وكثير منهم لم يكونوا خائفين من دخول العالم الإجرامي ، حتى لو كانوا يعرفون ما بالكاد يمكنهم تلقي نتيجة لذلك. وبالنظر إلى هذا الوضع ، والتذرع بالتطورات الاقتصادية والمالية والتطورات الأخرى التي عرفت في العصر الحديث ، وكذلك التعقيدات والصراعات التي تنتج عنها أحيانًا ، والتي تتطلب تسريع حلها وفقًا لآليات فعالة جديدة ، بعيدًا عن اعتماد العقوبات التقليدية والإجراءات الرسمية الروتينية ، فقد تم التفكير في اللجوء إلى وسائل أخرى لحل هذا الأمر وقد تنشأ بين أفراد المجتمع نتيجة للصراعات والنزاعات ، دون المرور هذه المحكمة المعتادة ، والتي تسمى “تسوية المنازعات البديلة” [1].بالنسبة لعلماء القانون ، هذا يعني ، بشكل أوضح ، مجموع “الآليات والأساليب التي يستخدمها أطراف النزاع ، من أجل إيجاد حل لخلافاتهم ، دون تعريض أنفسهم للسلطات القضائية” [2 ]. إذا كان القضاء هو الطرف الأصلي الذي عرضت عليه نزاعاته بشكل عام لتسوية القرارات بالأحكام والأحكام ، فإن هذه الوسائل توفر بديلاً لهذه الهيئة لإنجاحها ؛ بديل يتميز بعدد من الخصائص ، على وجه الخصوص: غير الرسمية ، والسرية ، والمرونة ، وسرعة القرارات والاقتصاد المادي الذي تتطلبه عادة التقاضي أمام المحاكم ، والحفاظ على العلاقات البشرية والاجتماعية . ونتيجة لذلك ، أصبحت أكثر شعبية اليوم ، وأصبح اللجوء إليها ملحًا ، خاصة في أنواع النزاعات. مثل النزاعات المتعلقة بالتجارة وحماية المستهلك والاستثمار والملكية الفكرية. في بعض الحالات ، يتم تحويل هذه الوسائل أو الأساليب إلى “وسائل أصلية” ، يتم استخدامها في البداية لحل النزاع ، نظرًا لمزاياه العديدة ، وليس بعد فشل هذا الحل من خلال سلوك العملية القضائية ؛ لذلك ، يفضل بعضهم أن يُطلق عليهم ، على هذا النحو ، “الأساليب المناسبة لتسوية المنازعات”.
لقد قررنا – وفقًا لما سبق – تقسيم موضوعنا إلى قسم ثنائي على النحو التالي:
المبحث الأول: الوسائل البديلة لحل الخلافات في الفقه الوضعي الحديث
المبحث الثاني: الوسائل البديلة لتسوية الخلافات في الفقه الإيجابي المعاصر.
المبحث الأول: الوسائل البديلة لتسوية المنازعات في الفقه الوضعي الحديث
المطلب الأول: مدرسة إيجابية وفكرة تدابير الحماية
ولدت المدرسة الوضعية في إيطاليا في النصف الثاني من القرن التاسع عشر. الطبيب مؤسس حقيقي لـ Mbruso ، مع إنريكو فيري وجارو فالو ، كلاهما من طلابه. أدركت هذه المدرسة حتمية الظاهرة الإجرامية والمجرم ، في نظر رواد هذه المدرسة ، لم يكن حراً ، بل كان مجبراً على ارتكاب الجريمة. وبالتالي ، لا يتم استجواب الجاني على أساس أنه مخطئ ؛ إن مسئوليته الجنائية تُنكر وتستبدل بالمسؤولية الاجتماعية. لا مسؤولية المجتمع.
كان الفضل في هذه المدرسة مع ظهور ما يسمى “التدابير الاحترازية” كصورة للعقوبة الجنائية ، قبل رؤية تطور كبير في العصر الحديث ؛ مثل وضع تدابير مانعة ، أو ما يسميه العالم “بدائل عقابية” ؛ ونتيجة لذلك ، لم تعترف الكلية بالدور التقليدي للعقاب ، وهو أمر مؤلم ، ولكنها اعتمدت فقط على التدابير الاحترازية ، التي يُنظر إليها على أنها وسيلة لمكافحة الجريمة.
بالنظر إلى ضرورة الجريمة في أعين طلاب المدارس الثانوية ، فإن الإجراء التحوطي الذي يتم اتخاذه للتعامل مع الخطر الإجرامي يركز على شخصية المجرم وليس على خطورة الجريمة. وبالتالي ، يجب دراسة شخصية المجرم من أجل تحديد التدبير المناسب ، من حيث نوع ودرجة الخطر الجنائي [4].
اعتمدت المدرسة الإيجابية على التدابير بدلاً من العقوبات ، كما هي العادة في المدارس التقليدية ، بهدف الدفاع عن المجتمع ضد جريمة في المستقبل من خلال القضاء على المخاطر الإجرامية أو التخفيف منها. بما أن الخطر الإجرامي هو أساس مسؤولية تلاميذ المدرسة النظامية ، لذلك يجب اعتماد تدابير وقائية كوسيلة للدفاع الاجتماعي ضد الخطر الإجرامي ، لذلك كان من الضروري الاهتمام بتصنيف المجرمين في وفق التدريب النفسي والعضوي والاجتماعي ، ووفقًا لسيطرة العوامل الداخلية أو الخارجية للدفع لارتكاب الجريمة ، وكلها مسألة تسهيل مهمة القاضي لتخصيص التدبير المناسب [5].
التدابير الشخصية هي إما سلبية للحرية – حتى لو لم تكن هدفًا لها – أي أنها تنفذ في مؤسسات مغلقة ، مثل وضعها تحت المراقبة ، منع الإقامة في مكان معين أو الذهاب إلى مكان معين. أو تنفي حقوقاً مثل حظر ممارسة وظيفة أو نشاط مهني معين.
التدابير العينية هي تلك المتعلقة بالجريمة وليس بشخص المجرم ، مثل إغلاق المكان الذي ارتكبت فيه الجريمة أو مصادرة الأشياء التي ارتكبت فيها الجريمة وتوفير الأمن المالي.
من أجل التمييز بين التدابير الوقائية والعقوبات كشكل تقليدي من أشكال العقوبات الجنائية ، من الضروري تحديد الخصائص التي تميزها عن الأخيرة.
الفقرة الأولى: خصائص وأهداف تدابير الحماية عند الكلية
وتتميز التدابير الاحترازية بمجموعة من الخصائص التي تميزها عن العقوبة (أولاً) ، وتهدف وراءها إلى تحقيق مجموعة من الأهداف (الثانية).
أولاً: خصائص الإجراءات الاحترازية
– الطبيعة الإجبارية للتدابير المؤقتة ، التي تفرض على مرتكبي الجريمة ، حتى لو رفضوها ، لأنها مرتبطة بمصالح المجتمع. عندما يكون الغرض من تطبيق التدابير الاحترازية هو حماية المجتمع من الخطر الإجرامي المتأصل في المجرم.
الإجراء الوقائي لا يقوم على المسؤولية الأخلاقية القائمة على الخطيئة ، ولكن على المسؤولية الاجتماعية.
– تدابير وقائية فورية ؛ لأنه مرتبط بخطورة المؤلف ومدة ارتباطه بفترة الإصلاح والتحسين التي يخضع لها المؤلف.
من أجل تطبيق التدابير المؤقتة ، هي جريمة ارتكبت بالفعل ، وتكفي لارتكاب الركيزة المادية لها بدون الركيزة الأخلاقية ، حيث أن التدابير المؤقتة تنطبق فقط إلى المؤلفين الذين ليسوا مسؤولين جنائياً عن وجود موانع لمسؤولياتهم مثل الجنون أو صغر السن ، على سبيل المثال.
انتقد البعض الالتزام بارتكاب جريمة لتطبيق الإجراء التحوطي ، لأن هذا الشرط يتعارض مع طبيعة التدابير الأمنية في حد ذاته ، وأكثر اتساقا مع طبيعة العقوبة ، لأنه يهدف إلى فرض ألم وإهانة الجاني ، في حين أن التدبير بطبيعته للتعامل مع خطورة المجرم في ارتكاب الجرائم المستقبلية. وبالمثل ، يمكن ضمان حريات الأفراد واحترام مبدأ الشرعية بطريقة أخرى ؛ القياسات ليست الضمان الوحيد لهذا [7].
من الضروري أيضًا لتطبيقه وجود خطر جنائي متأصل في شخصية المؤلف ، لأن المدرسة الوقائية قد وجدت التدابير الوقائية للتعامل مع المخاطر الجنائية التي يتحملها سلوك مؤلف وحماية المجتمع كهدف رئيسي وراء أخذهم.
ثانياً: أهداف الإجراءات الوقائية للكلية:
وتهدف التدابير المؤقتة إلى مواجهة الخطر الإجرامي المتأصل في شخصية الجاني ، وبالتالي منعه من العودة إلى جريمة جديدة. ما يساهم في محاربة الظاهرة الإجرامية. وهي بذلك تقوم بدور في الردع الخاص. يتعلق الأمر بالتشابه بين الإجراء التحوطي وعقوبة التواجد معًا بهدف مكافحة الجريمة بالردع الخاص.
تهدف التدابير الاحترازية التي يتخذها طلاب مدرسة الحالة إلى:
نفذت المدرسة الظرفية لكل فئة من المجرمين التدبير الذي يناسبهم ، وفقًا للتصنيف الذي أعطاه المجرمون ، بحيث يحق للمجرم بالولادة أو بطبيعته ، وكذلك المجرم المعتاد ، إجراء الاستئصال عن طريق الإعدام أو النفي الدائم أو الترحيل إلى مستعمرة زراعية تعمل طوال حياتها. أما المجرم ، فيوضع في مؤسسة طبية للتعافي ، في حين أن المجرم ، بشغف ، له الحق في تنظيم الإقامة في مكان معين أو عدم الإقامة في مكان معين ، مثل مكان الجريمة أو منزل الضحية. أما المجرم فصدفة أنه يحق له الإقامة في مؤسسة زراعية أو صناعية [8].
الفقرة الثانية: أنواع الإجراءات المؤقتة في الكلية
تعتمد المدرسة الرسمية على نوعين من الإجراءات الاحترازية:
أولاً: الإجراءات الوقائية أو البدائل العقابية
دعا الجنرال فيري بدائل العقوبات ، يشير إلى التدابير التي يواجه فيها جميع الظروف الاجتماعية التي تساهم في ارتكاب الجريمة ؛ مثل تحسين مستوى التعليم والصحة ، وزيادة الوعي ، والقضاء على البطالة والضعف ، وما إلى ذلك.
وأوضح فيري: “إن الطريق المظلم في الليل هو مسرح للعديد من الجرائم. للتعامل معه ، الطريق يكفي لإضاءة الليل. هذا أكثر فعالية في الدفاع عن الجريمة والسيطرة عليها مما إذا كانت الدولة تؤثر عدد من ضباط الشرطة لمراقبة هذا الطريق “.
يعتقد مارك أنسيل أن المجتمع يجب أن يحارب الجريمة بالوسائل العامة التي تقلل من خطر السقوط ، مثل مكافحة المخدرات وتنظيم حيازة الأسلحة واستخدامها ، ومارك أنسل يعارض اعتبار العدالة والردع العام من بين أهداف التدابير الاحترازية [9].
ثانياً: الإجراءات الدفاعية أو الأمنية
هذه تدابير للتعامل مع الخطر الإجرامي للجاني بعد ارتكاب الجريمة ووضع الجاني في ظروف لا يستطيع فيها استئناف ارتكاب جريمة جديدة. كما يخضع لدراسة نفسية المجرم وتكوينه العضوي والاجتماعي لتحديد التدبير المناسب.
المدرسة الظرفية مهتمة للغاية بالتدابير الوقائية أو الوقائية التي تهدف إلى الدفاع عن المجتمع ضد خطر الجريمة ، من خلال محاولة منع حدوثها قبل وقوعها ، من خلال اهتمامها بإزالة العوامل التي تساهم في نشأة الجريمة أو ارتكابها ، سواء كانت هذه العوامل اجتماعية أو تعليمية … الخ. وهذا يعني أن التدابير الوقائية – تختلف عن العقوبات طالما أن الرغبة في العلاج تسبقها الرغبة في جعل صاحب البلاغ يعاني والانتقام منه ، تمامًا كما أظهر الردع الخاص أكثر من الردع العام [10].
المطلب الثاني: حركة الدفاع الاجتماعي وفكرة الإجراءات الوقائية
كان هناك العديد من آراء الفقهاء في تعريف حركة الدفاع الاجتماعي ، التي لها بالتأكيد أهميتها وأهدافها ، والتي سنتناولها في الفقرة الأولى ، شريطة أن نحاول الالتزام بمبادئ هذه الحركة و فكرة التدابير الدفاعية / الوقائية داخلها ؛ وذلك في الفقرة الثانية.
الفقرة الأولى: تعريف حركة الدفاع الاجتماعي وأهميتها وأهدافها
أولاً: تعريف حركة الدفاع الاجتماعي
من تعريفاتها الشائعة في الأدبيات القانونية أنها مجموعة من الإجراءات للدفاع عن المجتمع من خلال مواجهة الظروف التي تشجع على ارتكاب الجرائم والقضاء على أثرها ، بالإضافة إلى الدفاع عن الشخص الذي جرم بتأهيله حتى لا يعود إلى الجريمة ، والدفاع عن الفرد إذا أصبح ضحية لجريمة ورعاه. “.
كما يشير الدفاع الاجتماعي إلى السياسة الاجتماعية القائمة على المنهج العلمي في دراسة الجريمة والجنائية من جميع جوانبها ؛ من أجل حماية البشر من تدهور بيوت الجنوح وحماية المجتمع من الجريمة بشكل عام.
بناءً على ما سبق ، يمكننا تسجيل الملاحظات التالية:
تشمل تدابير الدفاع الدفاع عن شخص أصبح ضحية أو ضحية لجريمة ورعايتها ، مع التركيز على حماية ضحايا الجريمة. هذا يؤكد الإجراءات التصحيحية التي يمكن للشركة اتخاذها. بافتراض أن السلوك الإجرامي مرض اجتماعي يجب علاجه.– التعريف الذي يركز على الدفاع الاجتماعي يحدد السياسة الاجتماعية المرتبطة بدراسة الجريمة والمجرم على أساس المنهج العلمي ، مثل القرارات الصادرة عن الجهات المختصة ، وتحديد الأهداف والأساليب والاتجاهات التالية لتحقيق الأهداف.
– الهدف من الدفاع الاجتماعي يكمن في حماية الإنسان حتى لا ينحرف عن الانحراف ، بينما يحمي المجتمع من جميع المجرمين من خلال الإجراءات المجتمعية المتخذة لتحقيق الأهداف المنشودة.يمكن أن نختتم بتعريف إجرائي لمفهوم “الدفاع الاجتماعي” ، والذي بموجبه مجموعة من التدابير الوقائية والعلاجية والتنموية والتدابير التي هي جزء من السياسة الاجتماعية في المجتمع ، الدفاع الاجتماعي كونه أحد مجالات الحماية الاجتماعية. تهدف هذه الإجراءات إلى التعامل مع الظروف التي تجبر أفراد المجتمع على ارتكاب الجرائم وارتكاب الجرائم ، وإعادة تأهيل الفرد الذي كان مجرمًا حتى لا يعاود ارتكاب الجرائم.
تستفيد العديد من الخدمات من خدماتها ، ولكل منها طرق رعاية خاصة. ومن بين هذه الجماعات ضحايا الجرائم والقصر ومدمني المخدرات والكحول والمدانين والسجناء والمتسولين. يتم تقديم خدمات الدفاع الاجتماعي للمجموعات المستفيدة من خلال المؤسسات سواء كانت مدنية أو حكومية.
ثانيًا: أهمية الدفاع الاجتماعي
تكمن هذه الأهمية فيما يلي:
الدفاع الاجتماعي هو مجال من مجالات الممارسة المهنية تتعاون فيها مهنة الخدمة الاجتماعية مع المهن الأخرى لتوفير الرعاية المتكاملة.
يتم تقديم هذه الخدمات من قبل مهنيين مستعدين لتقديم الخدمات في هذا المجال ، ويمثل الأخصائي الاجتماعي أحد التخصصات العاملة هناك.
يلتزم الممارسون بالأسس العامة لسياسة الدفاع الاجتماعي والمبادئ التي توجه الممارسة في المؤسسات المتعددة المسؤولة عن تقديم الخدمات.
تتوافق فلسفة وأساليب الدفاع الاجتماعي مع بيئة المجتمع. إنها ليست هي نفسها في جميع المجتمعات ، بل بالأحرى – على الرغم من أن جميع المجتمعات تسعى لتقديم خدمات الدفاع الاجتماعي لمواطنيها – فلسفتها وأساليبها تتوافق مع الأيديولوجية التي هم فيها مطبقة.
ثالثاً: أهداف الدفاع الاجتماعي
الأهداف هي الأهداف التي يسعى المجتمع إلى تحقيقها. للدفاع الاجتماعي هدفان رئيسيان:
الهدف البشري: يقوم على فكرة الاهتمام بدراسة المنحرف والمجرم.
الهدف الاجتماعي: مكافحة الجريمة بشكل عام ؛ الدفاع الاجتماعي ، لأنه يتعامل مع الجريمة كظاهرة يجب التفكير فيها ، لذلك فإن الطريقة العلمية التي يجب اتباعها هي التعامل مع الجريمة والمجرم معًا.
يمكن تحقيق هذين الهدفين من خلال عدة أهداف إجرائية:
وضع القواعد والأسس اللازمة لتنفيذ السياسة العامة لتولي المسؤولية عن المجموعات التي تتناولها برامج الدفاع الاجتماعي.
– شرح ظاهرة الجريمة في المجتمع ، ومعرفة حجمها ، ومدى انتشارها ، وخصائصها ، وخصائص المجرمين والمنحرفين ، وأسباب اختلافهم عن الانحراف.
تأمين المجتمع من ظاهرة الجريمة والانحراف.
الفقرة الثانية: مبادئ الدفاع الاجتماعي وفكرة الإجراءات الوقائية
المبدأ الأول: تعتبر مكافحة الجريمة من الواجبات الأساسية للمجتمع.
المبدأ الثاني: اعتبار القانون الجنائي وسيلة مهمة يجب أن يستخدمها المجتمع لمكافحة ظاهرة الجريمة. يجب أن يقوم هذا القانون على مجموعة من المبادئ الفرعية: حماية المجتمع – الالتزام بمبدأ الحرية الشخصية والشرعية الذي يقوم على قاعدة “لا جريمة ولا عقوبة إلا بنص قانوني” – اختر أنسب الإجراءات الموقعة على المنحرف – إصلاح وتأهيل المحكوم عليهم وإعادته إلى المجتمع مع العادي.
المبدأ الثالث: أن تستند تدابير الدفاع الاجتماعي إلى دراسات وحقائق علمية موضوعية
ومن دون تحيز ، بالإضافة إلى الاعتماد على المنظمات الفنية المتخصصة والأشخاص المدربين والقادرين على ممارسة وظائفهم في هذا المجال …
المبدأ الرابع: المتابعة المستمرة لتدابير الدفاع الاجتماعي في المجتمع لتطويرها وفق التغيرات الاجتماعية والاقتصادية والسياسية التي يمر بها المجتمع ، والتي لها بلا شك تأثير على أسباب الجرائم ودوافعها وأنماطها. الفروق من فترة إلى أخرى داخل المجتمع.
لذا فإن الدفاع الاجتماعي هو مجموعة من المبادئ والقواعد التي تهدف إلى الدفاع عن المجتمع ككل وأعضائه ؛ القضاء على أسباب القصور.
ولعل أهم العوامل لنجاح السياسة الاجتماعية هي المرونة ، والقدرة على الاستجابة للظروف والأهداف والاحتياجات ، ودعم العمل المشترك بين الهيئات العامة ، لدمج سياسة الدفاع اجتماعيًا لخطط التنمية الحكومية ، وجمع المعلومات وتوفير البيانات لتصميم سياسة الدفاع ، وإعداد دليل الإجراءات والتطبيق … إلخ.
المبحث الثاني: الوسائل البديلة لتسوية المنازعات في الفقه الوضعي المعاصر
المطلب الأول: نظريات لصالح حل بديل للنزاعات
يشير إلى مجموعة من التصورات والنظريات الإيجابية في حل النزاعات البديلة ، وتؤمن بفعاليتها في هذا الصدد ، وإذا اختلفت فيما بينها حول مدى هذه الفعالية ، وتدعو إلى تطبيق أوسع ؛ لما له من مزايا وآثار مفيدة للقضاء والعلاقات الإنسانية بين المتقاضين. على الرغم من تعددها ، والأهم – على ما يبدو – الثلاثة ؛ كما سنوضح في الفقرات التالية.
لنبدأ البداية بما يسمى “النظرية المرضية” ، والتي تهدف بشكل رئيسي إلى “إرضاء أو تلبية تطلعات الأطراف عن طريق التسوية ، أو – على الأقل – بمقياس مرض للنزاع الذي يتفاعل من خلاله. – نفس ، أو يستجيب لرغبة أو حاجة >> [14]. وبالتالي ، من الواضح أن الهدف من الطرق البديلة هو إيجاد حل نهائي للنزاعات بين الأفراد بطريقة سلمية ، دون اللجوء إلى التقاضي الرسمي أمام المحاكم ، بأن هذا الحل ضروري لإرضاء أطراف النزاع ، مراعاة احتياجاتهم والاستجابة لهم والسعي لإرضائهم قدر الإمكان ، حتى لا يثير ردود الفعل التي يرفضونها. سيوفر هذا فرصًا كبيرة لقبول هذا الحل من جانب أطراف النزاع ، الذين يعتبرون أنه قريب منهم ويحترمون احتياجاتهم ويأخذون في الاعتبار أنفسهم ، منذ أن أظهرت التجربة ذلك الحكم عندما يأخذ في الاعتبار رغبات أطراف النزاع ، ويشعر باهتمامهم الشديد ، والحكمة من خلال تحقيقه وإشباعه ، يتلقى الأطراف المعنية ذلك بقبول جيد ، ويمنحونه الاحترام و الاحترام الذي يستحقه كأول من يقدر ويحترم رغباتهم واحتياجاتهم. لذلك ، يظهرون تعاونًا واستجابة واضحين في هذا الصدد.
حتى لو كانت الوسائل البديلة لا تؤدي إلى حل نهائي للصراع ، يمكنه – في تصور هذه النظرية – إدارتها بطريقة ترضي المرشحين عندما يلمسون مدى اهتمامه برغباتهم و الاحتياجات ، والسعي لإرضائها والاستجابة لها.
تبلورت في مجال العلاقات الاجتماعية ، وخاصة في عالم العمل ، وبالتالي – نظرية أخرى ذات موقف إيجابي تجاه الوسائل البديلة ، والمعروفة باسم “نظرية العدالة الاجتماعية” ، هدفها الرئيسي تحقيق هذه العدالة والقيم والأخلاق المتعلقة بها. كما ترى في هذه الوسائل ، وسائل فعالة للتحايل على حالات الصراع والنزاع والاغتراب نحو الانسجام والمصالحة والتقارب ؛ لذلك ، وضع حد للنزاعات التي تنشأ سليمة ، دون المرور بالعملية القضائية المعتادة ، من خلال ضمان العدالة والربح ، وتحقيق المصلحة المشتركة لأطراف النزاع. إلى جانب هذا الهدف المحوري ، فإنه يلعب أدوارًا ثانوية أخرى ، لكنه بالطبع مهم في مجال حل النزاعات. لأن هذه الوسائل (وعلى رأسها الوساطة) ، في الأسئلة والمشكلات الاجتماعية ، “فعالة للغاية في تحقيق العدالة والمصالحة الاجتماعية ، بالإضافة إلى تحقيق أهداف ثانوية أخرى لها أهمية في التحول الاجتماعي نحو التسامح والرحمة والتسامح من المعاني الإنسانية ، وتعزيز القدرة البشرية على استيعاب ومرونة وشفقة لمعنى الآخر “. وأيضاً الثقة بالنفس ومواجهة الروح النبيلة تجاه الخصوم وجعل العداء سبباً في التقارب والعلاقات الحميمة وتطوير الاعتراف الشجاع بالخطأ ومحاولة إصلاحه. [17].تستند هذه النظرية إلى مبدأين رئيسيين [18] ، يصر أحدهما على ضرورة إشراك الفرد في مجتمعه والانتماء إليه ؛ لأنه لا يستطيع أن يكون بمفرده ، بغض النظر عن مدى قوته وخبرته ، يمكنه حل المشاكل وحل جوانب الاضطرابات الهيكلية في المجتمع. ولكن بالمقابل ، يمكنه أن يفعل ذلك إذا كان ينتمي إلى مجموعته. إنه ضعيف بمفرده ، قوي بدونه ، غير قادر على العمل بمفرده ، قادر على مساعدة أفراد مجتمعه. بالإضافة إلى ذلك ، فإن الشخص – كما قيل سابقًا – هو “ابن بيئته” ؛ لذلك ، لا يمكن تصور أنه يعيش أو يعيش بمفرده ، ولكن هذه الخاصية تتطلب أن ينتمي إلى بيئته / مجتمعه ويتفاعل معه / لها بالتأثير. وبذلك يكتسب القدرة على المساهمة في علاج الاختلالات في المجتمع ، وحل مشاكله واستعادة توازنه المفقود.مبدأ آخر هو أن تحقيق التنظيم داخل المجتمع لا يعتمد فقط على النظام التشريعي. وهذا يعني فقط حول القانون ، وكذلك على النظام القضائي الرسمي ، ولكن هناك عوامل أخرى يمكن أن تسهم بقوة في هذا الإطار ، خاصة بعد أن أصبحت العلاقات الإنسانية أكثر تعقيدًا والمشكلات التي مما أدى إلى زيادة ، ويقتصر القانون فقط على حدوده في التعامل مع القضايا والنزاعات ، ومن بين أهم الطرق التفاوضية البديلة ، والتي توفر “أداة فعالة لتنظيم الأفراد حول المصالح المشتركة ؛ خلق وبالتالي علاقات وهياكل اجتماعية أقوى. وهذا مهم لأن الأفراد ، الذين لا ينتمون إلى مجموعات ، هم الأكثر عرضة للاستغلال في هذا المجتمع ، ولأن المنظمات الاجتماعية الأكثر فعالية يمكن أن تحد هذا الاستغلال وخلق المزيد من العدالة الاجتماعية “. [19]
يتضح مما قيل أن هناك مفهومين يشكلان ركيزة هذه النظرية ، وهما يمثلان بعدين رئيسيين (البعد التمكيني – البعد المقدر) ، ويعتبران عاملين مهمين في تحقيق التحول والتحول. لذلك ، تساعد بشكل فعال في حل أنواع النزاعات بالوسائل السلمية وغير الرسمية. أما بالنسبة لأولهم ، فهو “التمكين” و “معناه ، في أبسط صوره ، أن يستعيد الأفراد الإحساس بقيمتهم وقوتهم وقدرتهم على مواجهة المشاكل. من الحياة”. . بطريقة أخرى ، يرتبط التمكين بالأنا ، التي أصر مؤلفو هذه النظرية على ضرورة إعطائها الاعتبار الذي تستحقه ، في الواقع ، أن تكون ذات كفاءة ، لاستعادة ثقتها في حد ذاته ، وتعزيز قدرته على العمل وإحداث التغيير الإيجابي ، ولعب دور رائد في حل المشكلات بفضل آلية الوساطة التحويلية ، ويهدف إلى تحقيق أعمال استعادة مهمة للغاية للتغلب على الأطراف المتنازعة والتوترات. في حين أن التقدير مرتبط بالآخر ، الذي يجب الاهتمام به كما ينبغي ، من خلال وضعه في المكان المناسب فيه ، والتعرف عليه أيضًا ، وطاقته وكفاءته وإيجابيته ، وإذا تختلف الأنا معها عن جوانب الاختلاف ، وهذا التقدير يمكن أن ينطوي على جانب أيديولوجي وأخلاقي. مع هذا وحده ، يمكن تحقيق التغيير والتحول المطلوبين ، وحل النزاعات دون الحاجة إلى مراعاة الأصول القانونية. أحيانًا يكون التمكين والتقدير نتيجة طرق بديلة ، وإن كان ذلك بشكل لا إرادي.كما ذكرنا سابقًا ، يمكن أن تؤدي الطرق البديلة لتسوية المنازعات إلى تغييرات كبيرة ؛ فمن ناحية ، يساعد على تغيير التصور الذي يمتلكه الفرد عن نفسه وتغيير تصوره للناس عن بعضهم البعض داخل المجتمع ، من ناحية أخرى ؛ يسير هذا في الاتجاه الإيجابي – بالطبع – في كل منهم ، و <يمنحهم شعورًا حقيقيًا – إن لم يكن كاذبًا – بالقدرة الفردية على إحداث التغيير (التمكين) وقبول أكبر لـ الشخص الذي يمثل الخصم في النزاع (التقدير) >> [25].
كما أنه يكرس اهتمامه لإحداث تغييرات على مستوى الناس ، وليس فقط على الطبيعة والمواقف المجردة ، كمؤشر طبيعي لإحداث تغييرات على مستويات عامة متزايدة. وباعتماد آليات التمكين والتقدير. وفقًا لهذه النظرية ، “إن الوعد الفريد للوساطة ، كمثال بارز للحلول المتفاوض عليها ، هو قدرتها على تغيير الشخصيات المتنافسة على وجه الخصوص ، وتغيير المجتمع ككل بشكل عام” [27].ولا يخفى على أحد من هذه النظرية المهمة ، وخاصة في مجال وساطة الاتفاق ، التي تلعب دوراً فعالاً في التسوية السلمية للنزاعات ، مساعدة طرفي النزاع على تعبئة مواردهم من أجل حل النزاعات التي قد تنشأ بينهما وتجنب النزاعات بينهما مرة أخرى في المستقبل. . لذلك ، “استخدمت حركة الطرق البديلة – حتى إلى حد ما – قدرات هذه العملية لمساعدة أطراف النزاع على تحسين قدراتهم المتبادلة لمواجهة الظروف المعاكسة من جميع الأنواع ، وليس فقط في الوضع الحالية أو المباشرة ، ولكن أيضًا في المواقف المستقبلية “[28]].ربما يكون هذا الاقتراح ، في مجال الحل البديل للنزاعات ، أكثر فعالية في الأخير عندما يكتسب بعدًا دوليًا ؛ يرى بعض الباحثين ، بمن فيهم الأستاذة رادها بن خدا ، في بحثه ، القيم التي أعدت للحصول على الدكتوراه ، في موضوع “الطرق البديلة لتسوية الخلافات بين الإطار النظري والمقامرة في التطبيق” [29] ، التي قال إن هذا الاقتراح يمكن أن يكون أكثر صحة في النزاعات عبر الحدود. ربما يمكن للشخص الذي يقوم على طريق التفاوض أن يبدأ من فكرة التطبيع ، أو يعطي إحساسًا زائفًا بالتمكين والتقدير الصادق للضعيف للأقوياء ، دون الرغبة الحقيقية في إيجاد حل. فعالة في الصراع ، على الرغم من أننا لا ننكر هذا التأثير من الأساليب البديلة على أطراف الصراع الفردي الداخلي. [30]].على هذه النظرية الفقهية المعاصرة ، يهيمن على الطابع النظري ، أو أنها – على الأقل – تراكمية وليست حقيقية [31]. ونتيجة لذلك ، تقل ثقة بعض الناس في أنفسهم لتسوية النزاعات وديا. لأنهم يبحثون عن آليات ذات فائدة مباشرة ، وذات طبيعة عملية واضحة ، مما يجعل من الممكن تقديم حلول عملية للنزاعات بين الأفراد. ومع ذلك ، نلاحظ ، في سياق حركة الطرق البديلة ، “أن الاهتمام المستمر ، على نطاق أوسع ، بالتمكين والتقدير سيؤدي – بشكل تراكمي ومع مرور الوقت – إلى تغيير في طبيعة الخوف والخوف. من الالتزام إلى الموقف الدفاعي ، تركيز الانتباه على الذات ، على الأشخاص المليئين بالثقة والمهتمين بالآخرين. هذه النظرية تجعل من الممكن أيضًا تحويل العلاقات الاجتماعية لما يبدو أنه هدنة بين الأعداء في شبكة صلبة من الحلفاء [32].
المطلب الثاني: النظريات النقدية للوسائل البديلة لحل الخلافات
على الرغم من الجوانب الإيجابية للطرق البديلة ، مثل الاقتصاد والمرونة والسرعة والسرية ، وعلى الرغم من نواياهم النبيلة التي تحولت إلى هدف أساسي ينعكس في التسوية السلمية للنزاعات ، فهناك من ينتقدونها ومراقبة عدد من أوجه القصور والسلبية وأوجه القصور ، مما يجعل الأمن صعباً وينظر إليه كبديل حقيقي للعقوبات التقليدية. ولعل من أهم النظريات في هذا السياق ما يسمى “نظرية التفاني” ، التي اخترنا تكريسها للتحدث بالتفصيل عن هذا المطلب ؛ من خلال التمسك بعدد من النقاط ذات الصلة.
الجانب السلبي لأساليب التفاوض البديلة هو ارتباطها بسلسلة من الانتكاسات على المكاسب التي تحققت بمرور الوقت ومن خلال الجهود المتتالية لحل النزاعات. يمكن تفسير استخدام هذه الأساليب على أنه علامة ضعف بين أولئك الذين يستخدمونها وتبنيها العملي في تسوية النزاعات ؛ وبعبارة أخرى ، يعتبر اللاجئ حزبًا ضعيفًا وغير قادر على اللجوء إلى المحكمة للحصول على حقوقه ، ولا تسوية نزاعاته أو نزاعاته مع الخصم. يمكن فهم ذلك على أنه نتيجة مباشرة لفقدان الثقة في نظام العدالة الرسمي ، الذي كان مسؤولًا في الأصل عن إدراك الحقيقة وتوفير الجبر للمضطهدين.
وبالمثل ، يمكن أن يكون العمل بهذه الطريقة مكلفًا لأحد أطراف النزاع ، الذي يجد نفسه مضطرًا لتحمل تكاليف هذا الاختيار ؛ قم بإجراء مقابلة مالية للسلطة المسؤولة عن تفعيل الطريقة البديلة وإجراء الإجراء المتبع (على سبيل المثال مركز الوساطة). ليس هذا هو الحال إذا ذهب من خلال القضاء وربط تنفيذ أتعاب المحامي لصالح القضية التي تم تكليفه بالدفاع عنها. الضرر واضح عندما يكون هذا الحزب ضعيفا ويواجه آخر أقوى منه بكثير.
ويخشى البعض من أن الأدلة التي قدمها أحد الأطراف من قبل خصمه ستستخدم لاحقًا لإعداد مداخلاته ، إذا فشلت وسائل بديلة في جهوده لحل النزاع. و ، “هذا الاعتبار يمثل مشكلة – على وجه الخصوص – عندما لا يصل القائد إلى تسوية نهائية نهائية. حتى إذا لم يتم استخدام المعلومات التي تم الحصول عليها أثناء محاولة الطريق البديل ، في حالة لاحقة ، لن يغيب الخصم عن النظر في الأمر عندما يتعلق الأمر بوضع استراتيجيته “. [34]
وقد اعتبر المحامي ، لو الف سي كاديت ، في السابق أن هذا هو أحد أهم الأخطار التي يشكلها اعتماد وسائل بديلة لتسوية النزاعات. وهذا يؤكد – حسب قوله – أن الحل غير القضائي للنزاع لن يكون أكثر ديمقراطية من نقيضه. يقول: “يمكننا القول أن التعاقدية ، باعتبارها السمة الأكثر أهمية للبدائل المتفاوض عليها ، والاتفاق في المقام الأول ، هو حقيقة أن أصحاب المراكز الاقتصادية القوية قد غلفوا عمليا أنفسهم في الموثوقية و ضمانات الإجراءات القضائية أو التجارية ؛ الواقع المجتمعي ، الذي يظل وسيطًا أو موفقًا لإفرازاته ، والذي – بحكم الواقع ، حتى المنطق – لا يمكن اعتبار صاحب العمل موظفًا ، لا المرأة كرجل ، ولا المرأة بصفتها امرأة مطلقة ، لا القاعدة ولا القانون يجبره على القيام بذلك ، وفوق كل شيء ، لا يفعل ذلك ينظر إلى الطريق وما يستطيع تحقيقه ، ولكن فقط الحل الذي يبدو له غالبًا أنه يتم تحقيقه نفسياً بدت عادلة له ، لكنها عادلة وفقا لمعيار شخصي. هنا يبدأ ، بوعي أو بغير وعي ، متأثرًا بما يفترض أن يأخذه في الاعتبار. نحو القوي وليس الضعيف بتوجيه هذا الحل. “[38]
من هذه الاعتبارات وغيرها ، نشأت موجة من الشك حول فعالية الحل البديل للنزاع بعد أن قام الخطاب السائد بتقييم هذه الأساليب ودرس فقط نقاطها الإيجابية ، دون النظر ، مع أو بدون النية ، الجوانب السلبية التي يمكن أن تنطوي عليها ، في صورة الفجوات والمخاطر. ولعل أهم إصرار على هذه الموجة ، التي نمت بمرور الوقت ، خاصة بعد ظهور عدد من العيوب في هذه الأساليب وسلبياتها ، هو أن “الكمال لا ينبغي أن أن يُنسب بشكل مفرط إلى طرق بديلة ، ولجعلها تبدو مثالية تمامًا ، يعتقد عدد من المؤلفين أن السؤال هذه هي أفضل صيغة يمكن للمرء أن يتخيلها للعدالة ، لأن تقبل مجموعة من أطراف النزاع الحل المقترح ، ولم يعد الحل مفروضًا ، ولكنه أصبح مقبولًا ، ولكن يجب ألا نقلل من شأن تضارب المصالح المستمر أو نحد منه. تسوية متفاوض عليها للنزاع ، ولكن خلف المفاوضات. هناك تضارب في المصالح ، بل من الممكن أن يكون هناك “خسارة” من خلال الوساطة. ومن الممكن أيضًا إبرام عقد بشروط غير عادلة. [ 41]أدى التركيز المبالغ فيه ، في بعض الأحيان ، على طرق التفاوض البديلة ، واعتبارها آليات فعالة في مجال تسوية المنازعات ، إلى نتائج مدمرة للعدالة ، ولا سيما وفقًا لجان بابتيست راسين (42) ، خلق تطور هذه الأساليب نوعًا من الاضطراب أو الفوضى ، مستديمًا أو فاقدًا للوعي ، من قبل السلطات الرسمية نفسها ؛ وقد سمح هذا للمنشآت الأخرى ، المتأثرة بمنطق السوق ، بالتنافس مع قوة العدالة العامة. مثل قطاع الاتصالات السلكية واللاسلكية ، لا سيما في ضوء اعتماد غالبية البلدان اليوم سياسة الخصخصة ونقل ملكية الخدمات العامة إلى القطاع الخاص ، مما أدى إلى نمو العدالة الخاصة ، التي تتطور بسرعة نحو الانتظام في شكل سوق ؛ كما هو الحال بالنسبة لمراكز التحكيم والوساطة المنتشرة حول العالم. بالإضافة إلى ذلك ، تسعى هذه العدالة لتطوير خدماتها ، في مجال الحل السلمي للنزاعات ، لتكون فعالة وجذابة وتنافسية في سوق العدالة. وبالتالي فهي تشكل منافسًا جادًا للعدالة العامة ، وإذا ظل مجالها منظمًا بشكل فضفاض وغير منظم بما فيه الكفاية ، فلن يكون هناك نقص في الوقت.
ما نود أن نختتمه بموضوعنا هو التأكيد على أهمية هذه الأساليب ، التي تهدف إلى إيجاد حلول سلمية أو ودية للنزاعات والنزاعات في مختلف المجالات ، جذورها في الماضي البشري البعيد ، مصلحة المحامين لهم وقبلهم ، فقهاء الشريعة الإسلامية ، وتنوعها الملحوظ بين المصالحة والتفاوض والوساطة والتوفيق والتحكيم وغيرها. وتجدر الإشارة إلى أنه اليوم يتم تقنينه إلى حد كبير في عدد معين من الأنظمة التشريعية ، ولدى المغرب مساهمة وجهود في هذا الإطار ، حتى لو كان لا يزال بحاجة إلى مزيد من العمل لتدعيم هذه آليات حل النزاعات. ولا مفر من بذل جهود أكبر لتطوير هذه الأساليب ووضعها في المكان الذي تستحقه ، وتوسيع استخدامها لفوائدها ومزاياها العديدة ، ومحاربة أي مفاهيم خاطئة عنها ؛ إنه مثل اعتباره علامة على النقص الذي يستخدمه الطرف الذي يرغب في تجنب العقوبة.